10.-(1) Η Εταιρεία Επενδύσεων Μεταβλητού Κεφαλαίου και, για καθένα από τα αμοιβαία κεφάλαια τα οποία διαχειρίζεται, η Εταιρεία Διαχείρισης, διορίζει ένα μόνο Θεματοφύλακα σύμφωνα με το παρόν Τμήμα.
(2)(α) Ο Θεματοφύλακας δύναται να είναι-
(i) Πιστωτικό ίδρυμα, είτε με εγγεγραμμένο γραφείο στη Δημοκρατία είτε με έδρα σε άλλο κράτος μέλος της Ευρωπαϊκής Ένωσης και υποκατάστημα στη Δημοκρατία υπό την προϋπόθεση ότι δικαιούται να παρέχει, σύμφωνα με τη σχετική άδεια λειτουργίας του, υπηρεσίες Θεματοφύλακα∙
(ii) άλλη νομική οντότητα, είτε με εγγεγραμμένο γραφείο στη Δημοκρατία είτε με έδρα σε άλλο κράτος μέλος της Ευρωπαϊκής Ένωσης και υποκατάστημα στη Δημοκρατία, η οποία έχει λάβει άδεια από την αρμόδια αρχή να ασκεί καθήκοντα Θεματοφύλακα σύμφωνα με τις διατάξεις του παρόντος Νόμου ή την νομοθεσία άλλου κράτους μέλους που ενσωματώνει την Οδηγία 2009/65/ΕΚ, η οποία υπόκειται σε απαιτήσεις κεφαλαιακής επάρκειας που δεν υπολείπονται των απαιτήσεων που υπολογίζονται ανάλογα με την επιλεγείσα προσέγγιση, σύμφωνα με τα Άρθρα 315 ή 317 του Κανονισμού (ΕΕ) αριθ. 575/2013, και διαθέτει ίδια κεφάλαια όχι κατώτερα από το ύψος του αρχικού κεφαλαίου, σύμφωνα με το Άρθρο 28, παράγραφος 2, της Οδηγίας 2013/36/ΕΕ.
(β) Η νομική οντότητα που αναφέρεται στην υποπαράγραφο (ii) της παραγράφου (α) υπόκειται σε προληπτική ρύθμιση και σε διαρκή εποπτεία και πρέπει να πληροί τις ακόλουθες ελάχιστες απαιτήσεις:
(i) Να έχει την αναγκαία υποδομή για να φυλάσσει τα χρηματοπιστωτικά μέσα που μπορούν να καταχωριστούν σε λογαριασμό χρηματοπιστωτικών μέσων που ανοίγεται στα βιβλία του Θεματοφύλακα·
(ii) να θεσπίζει πολιτικές και διαδικασίες κατάλληλες να διασφαλίζουν τη συμμόρφωση της οντότητας, των διαχειριστών και των υπαλλήλων της προς τις υποχρεώσεις που επιβάλλονται από τις διατάξεις του παρόντος Νόμου·
(iii) να διαθέτει άρτιες διοικητικές και λογιστικές διαδικασίες, μηχανισμούς εσωτερικού ελέγχου, αποτελεσματικές διαδικασίες εκτίμησης των κινδύνων και αποτελεσματικούς μηχανισμούς ελέγχου και ασφάλειας των συστημάτων ηλεκτρονικής επεξεργασίας πληροφοριών·
(iv) να διατηρεί και εφαρμόζει αποτελεσματικές οργανωτικές και διοικητικές ρυθμίσεις, με σκοπό τη λήψη κάθε εύλογου μέτρου για την πρόληψη των συγκρούσεων συμφερόντων·
(v) να μεριμνά ώστε να καταγράφονται όλες οι υπηρεσίες που παρέχει, οι δραστηριότητες που ασκεί και οι συναλλαγές που εκτελεί, κατά τρόπο που να επιτρέπει στην Επιτροπή Κεφαλαιαγοράς να ασκεί τα εποπτικά της καθήκοντα και να προβαίνει σε πράξεις επιβολής σύμφωνα με τις διατάξεις του παρόντος Νόμου·
(vi) να λαμβάνει εύλογα μέτρα ώστε να διασφαλίζεται η συνεχής και εύρυθμη εκτέλεση των σχετικών με τη θεματοφυλακή λειτουργιών της εφαρμόζοντας κατάλληλα και ανάλογα συστήματα, μέσα και διαδικασίες, μεταξύ άλλων για την εκτέλεση των σχετικών με τη θεματοφυλακή δραστηριοτήτων της·
(vii) όλα τα μέλη του διοικητικού συμβουλίου και τα ανώτερα διοικητικά στελέχη της να διαθέτουν πάντοτε τα απαιτούμενα εχέγγυα ήθους, καθώς και επαρκείς γνώσεις, δεξιότητες και πείρα·
(viii) το διοικητικό συμβούλιο να διαθέτει ως σύνολο επαρκείς γνώσεις, δεξιότητες και πείρα ώστε να μπορεί να κατανοήσει τις δραστηριότητες του Θεματοφύλακα περιλαμβανομένων των κυριότερων κινδύνων·
(ix) τα ανώτερα διοικητικά στελέχη και κάθε μέλος του διοικητικού συμβουλίου να ασκεί τα καθήκοντά του με εντιμότητα και ακεραιότητα.
(γ) Οι Εταιρείες Επενδύσεων Μεταβλητού Κεφαλαίου ή οι Εταιρείες Διαχείρισης που ενεργούν για λογαριασμό των ΟΣΕΚΑ τους οποίους διαχειρίζονται, οι οποίες, πριν από τη 18η Μαρτίου 2016 έχουν ορίσει ως Θεματοφύλακα, ίδρυμα το οποίο δεν πληροί τις απαιτήσεις των παραγράφων (α) και (β), ορίζουν Θεματοφύλακα που πληροί τις απαιτήσεις αυτές πριν τη 18η Μαρτίου 2018.
(3) Ο διορισμός του Θεματοφύλακα αποδεικνύεται με γραπτή σύμβαση, η οποία μεταξύ άλλων ρυθμίζει τη ροή των πληροφοριών που κρίνονται αναγκαίες προκειμένου ο Θεματοφύλακας να επιτελέσει τις λειτουργίες του για τον ΟΣΕΚΑ για τον οποίο έχει οριστεί Θεματοφύλακας όπως καθορίζονται στον παρόντα Νόμο, σε Οδηγίες που έχουν εκδοθεί δυνάμει αυτού και σε άλλη οποιαδήποτε άλλη σχετική νομοθεσία.
(4) Θεματοφύλακας-
(α) Διασφαλίζει ότι η πώληση, έκδοση, επαναγορά, εξαγορά ή ακύρωση μεριδίων του ΟΣΕΚΑ πραγματοποιείται, σύμφωνα με τις διατάξεις του παρόντος Νόμου και του κανονισμού ή τα καταστατικά έγγραφα του ΟΣΕΚΑ·
(β) διασφαλίζει ότι ο υπολογισμός της αξίας των μεριδίων του ΟΣΕΚΑ διενεργείται σύμφωνα με τις διατάξεις του παρόντος Νόμου και του κανονισμού ή τα καταστατικά έγγραφα του ΟΣΕΚΑ·
(γ) εκτελεί τις εντολές της Εταιρείας Διαχείρισης ή της Εταιρείας Επενδύσεων Μεταβλητού Κεφαλαίου, εκτός εάν είναι αντίθετες προς τις διατάξεις του παρόντος Νόμου του, του κανονισμού ή τα καταστατικά έγγραφα του ΟΣΕΚΑ·
(δ) διασφαλίζει ότι κατά τις συναλλαγές που αφορούν στα περιουσιακά στοιχεία του ΟΣΕΚΑ, καταβάλλεται σε αυτόν το σχετικό αντίτιμο μέσα στις συνήθεις προθεσμίες·
(ε) διασφαλίζει ότι τα κέρδη του ΟΣΕΚΑ διατίθενται σύμφωνα με τις διατάξεις του παρόντος Νόμου και του κανονισμού ή τα καταστατικά έγγραφα του ΟΣΕΚΑ.
(5) Ο Θεματοφύλακας διασφαλίζει την κατάλληλη παρακολούθηση των ταμειακών ροών του ΟΣΕΚΑ και ιδίως, ότι όλες οι πληρωμές που πραγματοποιούνται από επενδυτές ή για λογαριασμό επενδυτών κατά τη συμμετοχή τους σε μερίδια του ΟΣΕΚΑ έχουν εισπραχθεί και ότι όλα τα μετρητά του ΟΣΕΚΑ καταχωρίζονται σε λογαριασμούς μετρητών οι οποίοι-
(α) Ανοίγονται στο όνομα του ΟΣΕΚΑ, της Εταιρείας Διαχείρισης που ενεργεί για λογαριασμό του ΟΣΕΚΑ ή του Θεματοφύλακα που ενεργεί για λογαριασμό του ΟΣΕΚΑ·
(β) ανοίγονται σε οντότητα που αναφέρεται στα σημεία (α), (β) ή (γ) της υποπαραγράφου (1) της παραγράφου 20 της Οδηγίας για τις Προϋποθέσεις Χορήγησης Άδειας και Λειτουργίας ΚΕΠΕΥ ΟΔ144-2007-01 του 2012 ως τροποποιήθηκε· και
(γ) τηρούνται σύμφωνα με τις αρχές που διατυπώνονται στην παράγραφο 18 της Οδηγίας για τις Προϋποθέσεις Χορήγησης Άδειας και Λειτουργίας ΚΕΠΕΥ ΟΔ144-2007-01 του 2012 ως τροποποιήθηκε:
(6) Η φύλαξη των περιουσιακών στοιχείων ενός ΟΣΕΚΑ ανατίθεται σε Θεματοφύλακα, ως ακολούθως:
(α) Για χρηματοπιστωτικά μέσα που μπορούν να τεθούν σε θεματοφυλακή, ο Θεματοφύλακας-
(i) θέτει σε θεματοφυλακή όλα τα χρηματοπιστωτικά μέσα που μπορούν να καταχωριστούν σε λογαριασμό χρηματοπιστωτικών μέσων ο οποίος ανοίγεται στα βιβλία του Θεματοφύλακα, καθώς και όλα τα χρηματοπιστωτικά μέσα που είναι δεκτικά φυσικής παράδοσης στο Θεματοφύλακα,
(ii) διασφαλίζει ότι όλα τα χρηματοπιστωτικά μέσα που μπορούν να καταχωριστούν σε λογαριασμό χρηματοπιστωτικών μέσων ο οποίος ανοίγεται στα βιβλία του Θεματοφύλακα, καταχωρίζονται πράγματι στα βιβλία του Θεματοφύλακα σε χωριστούς λογαριασμούς, σύμφωνα με τις απαιτήσεις που διατυπώνονται στην παράγραφο 18 της Οδηγίας για τις Προϋποθέσεις Χορήγησης Άδειας και Λειτουργίας ΚΕΠΕΥ ΟΔ144-2007-01 του 2012 ως τροποποιήθηκε, οι οποίοι ανοίγονται στο όνομα του ΟΣΕΚΑ ή στο όνομα της Εταιρείας Διαχείρισης που ενεργεί για λογαριασμό του ΟΣΕΚΑ ούτως ώστε να μπορούν να αναγνωριστούν με σαφή τρόπο ανά πάσα στιγμή ως ανήκοντα στον ΟΣΕΚΑ, σύμφωνα με την εφαρμοστέα νομοθεσία·
(β) για άλλα περιουσιακά στοιχεία, ο Θεματοφύλακας-
(i) επαληθεύει ότι τα εν λόγω περιουσιακά στοιχεία βρίσκονται στην κυριότητα του ΟΣΕΚΑ ή της Εταιρείας Διαχείρισης που ενεργεί για λογαριασμό του ΟΣΕΚΑ προβαίνοντας σε εκτίμηση κατά πόσον ο ΟΣΕΚΑ ή η Εταιρεία Διαχείρισης που ενεργεί για λογαριασμό του ΟΣΕΚΑ έχει την κυριότητα, αυτή δε η εκτίμηση βασίζεται σε πληροφορίες ή έγγραφα που παρέχει ο ΟΣΕΚΑ ή η Εταιρεία Διαχείρισης και όποτε είναι διαθέσιμες, σε εξωτερικές αποδείξεις·
(ii) τηρεί αρχείο των εν λόγω περιουσιακών στοιχείων για τα οποία έχει επιβεβαιωθεί ότι βρίσκονται στην κυριότητα του ΟΣΕΚΑ ή της Εταιρείας Διαχείρισης που ενεργεί για λογαριασμό του ΟΣΕΚΑ, το οποίο διατηρεί συνεχώς ενημερωμένο.
(7) Ο Θεματοφύλακας παρέχει τακτικά στην Εταιρεία Διαχείρισης ή στην Εταιρεία Επενδύσεων Μεταβλητού Κεφαλαίου, συνολικό κατάλογο όλων των περιουσιακών στοιχείων του ΟΣΕΚΑ.
(8)(α) Τα περιουσιακά στοιχεία που φυλάσσονται από το Θεματοφύλακα δεν χρησιμοποιούνται εκ νέου από το Θεματοφύλακα για δικό του λογαριασμό ή από οποιοδήποτε τρίτο στον οποίο έχει ανατεθεί η λειτουργία θεματοφυλακής για δικό του λογαριασμό:
(β) Επιτρέπεται η χρησιμοποίηση εκ νέου περιουσιακών στοιχείων που φυλάσσονται από τον Θεματοφύλακα, μόνον εφόσον-
(i) η χρησιμοποίηση εκ νέου διενεργείται για λογαριασμό του ΟΣΕΚΑ,
(ii) ο Θεματοφύλακας εκτελεί τις εντολές της Εταιρείας Διαχείρισης για λογαριασμό του ΟΣΕΚΑ,
(iii) η χρησιμοποίηση εκ νέου γίνεται προς όφελος του ΟΣΕΚΑ και προς το συμφέρον των μεριδιούχων, και(iv)η συναλλαγή καλύπτεται από ρευστοποιήσιμη ασφάλεια υψηλής ποιότητας την οποία ο ΟΣΕΚΑ λαμβάνει στο πλαίσιο συμφωνίας μεταβίβασης τίτλων:
(9) Ανεξάρτητα από τις διατάξεις του περί Εταιρειών Νόμου, σε περίπτωση αφερεγγυότητας του Θεματοφύλακα και/ή οποιουδήποτε τρίτου εγκατεστημένου στην Ευρωπαϊκή Ένωση στον οποίο έχει ανατεθεί η φύλαξη περιουσιακών στοιχείων του ΟΣΕΚΑ, τα περιουσιακά στοιχεία του ΟΣΕΚΑ που φυλάσσονται δεν είναι διαθέσιμα προς διανομή μεταξύ των πιστωτών του εν λόγω Θεματοφύλακα και/ή του εν λόγω τρίτου ή προς ρευστοποίηση επ’ ωφελεία τους.
(10) Ανεξάρτητα από τις διατάξεις του εδαφίου (1) του άρθρου 3, ο Θεματοφύλακας θέτει κατόπιν αιτήματος στη διάθεση της Επιτροπής Κεφαλαιαγοράς εφόσον αυτή είναι η αρμόδια αρχή αυτού, όλες τις πληροφορίες που απέκτησε κατά την εκτέλεση των καθηκόντων του, οι οποίες ενδεχομένως να είναι αναγκαίες για την Επιτροπή Κεφαλαιαγοράς ή για τις αρμόδιες αρχές του ΟΣΕΚΑ ή της Εταιρείας Διαχείρισης και η Επιτροπή Κεφαλαιαγοράς, εφόσον είναι η αρμόδια αρχή του Θεματοφύλακα, διαβιβάζει τις πληροφορίες που λαμβάνει χωρίς καθυστέρηση στις αρμόδιες αρχές του ΟΣΕΚΑ και της Εταιρείας Διαχείρισης.
(11) Η Επιτροπή Κεφαλαιαγοράς, με οδηγία της δύναται να καθορίζει-
(α) Τα στοιχεία που πρέπει να περιλαμβάνονται στη γραπτή σύμβαση που αναφέρεται στο εδάφιο (3)·
(β) τους όρους άσκησης των λειτουργιών του Θεματοφύλακα, σύμφωνα με τα εδάφια (2), (4), (5) και (6), στους οποίους περιλαμβάνονται-
(i) το είδος των χρηματοπιστωτικών μέσων που εντάσσονται στο πεδίο των καθηκόντων θεματοφυλακής του Θεματοφύλακα, σύμφωνα με τις διατάξεις του εδαφίου (2),
(ii) οι προϋποθέσεις υπό τις οποίες ο Θεματοφύλακας μπορεί να ασκεί τα καθήκοντα θεματοφυλακής χρηματοπιστωτικών μέσων καταχωρισμένων σε κεντρικό αποθετήριο,
(iii) οι προϋποθέσεις υπό τις οποίες ο Θεματοφύλακας φυλάσσει, σύμφωνα με την παράγραφο (β) του εδαφίου (6), τα χρηματοπιστωτικά μέσα που εκδόθηκαν σε ονομαστική μορφή και καταχωρίστηκαν στον εκδότη ή σε φορέα τήρησης μητρώου·
(γ) τα καθήκοντα δέουσας επιμέλειας του Θεματοφύλακα, σύμφωνα με την παράγραφο (γ) του εδαφίου (2) του άρθρου 11·
(δ) την υποχρέωση διαχωρισμού που προβλέπεται στην παράγραφο (γ) του εδαφίου (3) του άρθρου 11·
(ε) τα μέτρα που πρέπει να ληφθούν από τον τρίτο, σύμφωνα με την παράγραφο (δ) του εδαφίου (3) του άρθρου 11·
(στ) τις προϋποθέσεις και τις περιστάσεις υπό τις οποίες τα υπό θεματοφυλακή χρηματοπιστωτικά μέσα θα πρέπει να θεωρούνται απολεσθέντα για τους σκοπούς των διατάξεων του άρθρου 12·
(ζ) την έννοια των εξωτερικών γεγονότων τα οποία ευλόγως εκφεύγουν των δυνατοτήτων ελέγχου, οι συνέπειες του οποίων θα ήταν αναπόφευκτες παρ’ όλες τις εύλογες προσπάθειες περί του αντιθέτου, σύμφωνα με το εδάφιο (1) του άρθρου 12·
(η) τις προϋποθέσεις για την εκπλήρωση της απαίτησης για ανεξαρτησία, σύμφωνα με τα εδάφια (2) και (3) του άρθρου 13.